-ѕоиск по дневнику

ѕоиск сообщений в tester001

 -ѕодписка по e-mail

 

 -—татистика

—татистика LiveInternet.ru: показано количество хитов и посетителей
—оздан: 30.07.2010
«аписей:
 омментариев:
Ќаписано: 23

 “ќ »  ј  ѕ–ќ¬ќƒ»“ ѕ–ќ¬≈– » ѕќƒЋ»ЌЌќ—“» ѕќ ¬ ќ‘»—≈?

ƒневник

¬торник, 19 ќкт€бр€ 2010 г. 16:50 + в цитатник
ѕроверки на использование легального программного обеспечени€

“ермины.

ƒл€ начала необходимо определитьс€ с основными юридическими пон€ти€ми данной области.

ѕод интеллектуальной собственностью понимаютс€ результаты интеллектуальной де€тельности человека, которые не €вл€ютс€ овеществленными. “ак, литературное произведение не €вл€етс€ овеществленным, причем не нужно путать интеллектуальную собственность как таковую (само произведение) с экземпл€ром книги, приобрета€ который, покупатель получает право собственности на него, но не на произведение. — определенными оговорками к интеллектуальной собственности можно применить и ст.209 √ , котора€ позвол€ет собственнику владеть, пользоватьс€ и распор€жатьс€ собственностью. ¬ свою очередь авторское право распростран€ет свое действие на отношени€, возникающие в св€зи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, при этом в законе "ќб авторском праве и смежных правах" пр€мо указано, что ѕќ €вл€етс€ объектом защиты авторского права. ¬ таких координатах под компьютерным пиратством понимаетс€ незаконное, совершенное с нарушением требований соответствующих законов, использование ѕќ физическим или юридическим лицом.

ёридические последстви€ от использовани€ нелицензионного программного обеспечени€.

— первого €нвар€ 2008 года в силу вступила 4 часть √ражданского  одекса –‘, котора€ отныне регулирует все правоотношени€ в сфере авторского права. “акже некоторые положени€, регулирующие последстви€ нарушени€ авторского права, содержатс€ в  ојѕ и ”  –‘.

”головное дело практически всегда возбуждаетс€ в отношении конкретного лица, которым в подавл€ющем числе случаев €вл€етс€ системный администратор.

ёридическа€ ответственность здесь делитс€ на три основных вида: гражданска€, административна€ и уголовна€. ¬ первом случае это возмещение убытков правообладателю. ≈сли же незаконное использование ѕќ допущено юр.лицом, то нести гражданско-правовую ответственность будет в том числе и оно, даже если гендиректор или системный администратор уже привлечен к уголовной или административной ответственности. ≈сли нарушение авторских прав допущено физ.лицом, то оно и будет нести гражданско-правовую ответственность. јдминистративна€ ответственность предусмотрена  ојѕ –‘ (ст.7.12), в виде штрафа и конфискации.   ней привлекаютс€ как юридические, так и физ.лица, а также должностные лица. ѕри этом взыскание штрафа и конфискаци€ не освобождают правонарушител€ от гражданско-правовой ответственности перед правообладателем.

—амой жесткой из всех €вл€етс€ уголовна€ ответственность. ¬ насто€щий момент в –оссии уже сложилась судебна€ практика, в соответствии с которой за преступлени€, св€занные с компьютерным пиратством, привлекают к ответственности в виде лишени€ свободы с применением ст.73 ”  –‘ (условно). ќднако встречаютс€ случаи, когда лишение свободы €вл€етс€ реальным, а, учитыва€ то, что в √осдуме рассмотрены поправки к ст.146 ”  –‘, которые увеличат предельный срок лишени€ свободы по этой статье и отнесут компьютерное пиратство к т€жким преступлени€м, можно ожидать, что в будущем наказание в виде реального лишени€ свободы станет нормой.

ѕри этом, даже условное лишение свободы означает наличие судимости и иные неблагопри€тные последстви€: необходимость ежемес€чно отмечатьс€ в ќ¬ƒ по месту жительства, не мен€ть свое место жительства, не покидать страну и т.д.  роме того, лицу, имеющему судимость, закрыта дорога практически во все крупные и средние компании. ƒаже несмотр€ на то, что с истечением испытательного срока, судимость считаетс€ погашенной и человек считаетс€ юридически не судимым, на деле информаци€ о судимости будет находитьс€ в специализированных базах данных всю жизнь.

ѕровер€ющие органы и причины проверок.

 ак правило, все соответствующие проверки провод€тс€ в рамках закона "ќб оперативно-розыскной де€тельности", и любой оперуполномоченный органа внутренних дел вправе их проводить. Ќо на практике этим занимаютс€ 2 подразделени€: ќЅЁѕ/”ЅЁѕ или управление " ". Ћюбопытно, что долгое врем€ органы старались не св€зыватьс€ с такими преступлени€ми в св€зи с тем, что проведение оперативных меропри€тий и предварительное расследование, в том числе доказывание преступлени€ и оценка ущерба правообладател€, обладают определенной спецификой. ѕоэтому раньше, как правило, органы проводили проверки лишь по за€влению правообладател€, согласу€ с ним свои действи€. ¬месте с тем, что одним из обсто€тельств, подлежащих доказыванию при расследовании преступлени€, предусмотренного ст.146 ч.2 ”  –‘, €вл€етс€ размер ущерба, причиненного правообладателю, поэтому в процессе расследовани€ правообладатель будет признан потерпевшим.

ќднако сегодн€ система необходимых действий отработана, особенности расследовани€ данной категории дел описаны и даже сложилась небольша€ судебна€ практика. ¬ результате органы зачастую самосто€тельно провод€т проверки. Ёто им позвол€ет делать ст.20 ”ѕ  –‘, котора€ относит преступление, предусмотренное ст.146 ч.2 ”  –‘, к делам публичного обвинени€ и поэтому при наличии признаков преступлени€ основанием дл€ возбуждении уголовного дела будет €вл€тьс€ не за€вление правообладател€ (даже если правообладатель откажетс€ его подать), а рапорт об обнаружении признаков преступлени€ в пор€дке ст.143 ”ѕ  –‘. Ѕолее того, необходимо отметить, что по своей методике сбор и фиксаци€ доказательств по компьютерному пиратству не отличаетс€ большой сложностью и не требует большого количества времени, чем сотрудники правоохранительных органов могут воспользоватьс€ при необходимости подн€ти€ раскрываемости.

«акон "ќб оперативно-розыскной де€тельности" делит основани€ дл€ проведени€ оперативно-розыскного меропри€ти€ на 2 категории: когда уголовное дело возбуждено или не возбуждено. ¬ первом случае основанием дл€ проведени€ проверки будет служить поручение следовател€, причем, оперуполномоченный по нему сможет производить как оперативно-розыскные меропри€ти€, так и следственные действи€. “о есть он сможет не только провести сбор образцов или обследование помещений, но и выемку или обыск. ¬ случае, когда уголовное дело еще не возбуждено и проводимые меропри€ти€ осуществл€ютс€ с целью его возбуждени€, оперуполномоченный действует на основании постановлени€ о производстве оперативно-розыскного меропри€ти€, которое должно содержать наименование меропри€ти€; перечень лиц, которые его провод€т и об€зательно быть утвержденным начальником криминальной милиции или подразделени€, которое производит проверку.

 акие органы и организации могут провер€ть соблюдение авторских прав на программное обеспечение?

ћилици€
криминальна€ (подразделени€ по борьбе с налоговыми и экономическими преступлени€ми, специальных технических меропри€тий)
милици€ общественной безопасности (подразделени€ по борьбе с правонарушени€ми в сфере потребительского рынка и административного законодательства)
јнтимонопольные органы
“аможенные органы
√осударственные инспекции и надзоры (например, торгова€ инспекци€, √оссв€зьнадзор)
ќбщества защиты прав потребителей
—ами правообладатели (в пор€дке обеспечени€ доказательств)
 ак проходит проверка

ќбычно проверка проводитс€ по одной схеме: оперативные сотрудники, как правило, в сопровождении представителей общественности или пон€тых, заход€т на предпри€тие, работников организации прос€т отойти от ѕ , после чего начинаетс€ визуальна€ проверка подлинности ѕќ. ѕервым свидетельством о лицензионности операционной системы Windows XP/Vista €вл€етс€ наклейка на корпусе ѕ , однако ее наличие не гарантирует подлинности. Ѕолее того, в последнее врем€ участились случаи, когда организации закупают лицензионное ѕќ в OEM-верси€х, предназначенных дл€ продажи уже установленными на новый ѕ . ќни приобретаетс€ одновременно с ѕ  и сто€т дешевле. Ќо некоторые руководители »“-отделов покупают предустановленную версию на старые компьютеры. ¬ таком случае оперативные сотрудники потребуют предъ€вить документы на приобретение ѕ , чтобы сравнить момент его покупки и предустановленной версии программы. “акже оперативными сотрудниками визуально устанавливаетс€, какие программы сто€т на компьютере, после чего у руководства предпри€ти€ или у начальника »“-отдела запрашиваютс€ документы, подтверждающие законность установки и использовани€ данных программ. “акими документами могут €вл€тьс€ лицензии, документы об оплате ѕќ, данные о постановке на бухгалтерский учет лицензионного ѕќ и т.д.

≈сли проверка проводитс€ в организации и речь идет об использовании нелицензионного ѕќ, то может быть оформлен протокол осмотра места происшестви€. ≈сли проверка проводитс€ на рынке (в павильоне, магазине и т.п.) и речь идет о реализации нелицензионного ѕќ, то может оформл€тьс€ акт или протокол контрольной закупки. ¬ любом случае, при проверке организации и при отсутствии документов, подтверждающих законность использовани€ ѕќ, или сомнений провер€ющих в законности применени€ программных продуктов, оперативными сотрудниками будут опечатаны и изъ€ты системные блоки и серверы. ѕри этом, само изъ€тие может быть оформлено протоколом осмотра места происшестви€ в рамках уголовно-процессуального закона или отдельным актом, который составл€етс€ со ссылками на закон "ќ милиции" или "ќб оперативно-розыскной де€тельности". ѕримечательно, что теори€ уголовного процесса не принимает акты или протоколы добровольной выдачи, однако суды в подавл€ющем числе случаев принимают их как допустимые доказательства.

—рок изъ€ти€ системных блоков и серверов законодательством не регламентирован и на деле они могут быть возвращены после окончани€ судебного процесса, как минимум через 4-5 мес€цев (при наличии признаков преступлени€ и возбуждении уголовного дела). ѕричем, предпри€тие даже при отсутствии законных оснований дл€ изъ€ти€ попадает в "ножницы": обжаловать его в арбитражном суде невозможно, так как практика идет по однозначному пути: данные споры не €вл€ютс€ св€занными с экономической де€тельностью и не подведомственны арбитражному суду. ¬ суд общей юрисдикции данные действи€ именно как незаконные в пор€дке, установленном √ѕ  –‘, также обжаловать затруднительно, поскольку суды делают выводы, что эти действи€ должны быть обжалованы в рамках или административного, или уголовного процесса. ќднако административно-процессуальный кодекс в насто€щее врем€ отсутствует, и не пон€тно, каким образом обжаловать изъ€тие как административную процедуру, а обжалование незаконных действий, произведенных оперативным уполномоченным до возбуждени€ уголовного дела, в пор€дке ст.125 ”ѕ  –‘ представл€етс€ невозможным.

ѕроверка показала наличие нелицензионного программного обеспечени€

ѕри наличии признаков преступлени€ оперуполномоченный передает материалы проверки в пор€дке ст.ст.144-145 ”ѕ  –‘ в орган, который будет осуществл€ть расследование по делу. ¬ соответствии с требовани€ми ст.151 ”ѕ  –‘ таким органом €вл€етс€ следователь прокуратуры. »менно он принимает решение о возбуждении уголовного дела, но его он должен согласовать с прокурором.  ак показывает практика, уголовное дело по ст.146 ч.2 ”  –‘ практически всегда возбуждаетс€ в отношении конкретного лица. Ётим лицом в подавл€ющем числе случаев €вл€етс€ или системный администратор (в небольших компани€х), или руководитель »“-отдела (в крупных организаци€х) или же гендиректор организации (при отсутствии в штате системного администратора). ѕри этом, не исключена возможность возбуждени€ дела в отношении сразу нескольких системных администраторов. Ёто реализуетс€, например, если нелицензионное ѕќ используетс€ давно, и старый системный администратор уволилс€, а на его место пришел новый, который продолжил использование ѕќ.

ѕосле возбуждени€ уголовного дела проводитс€ предварительное расследование в 2-х видах: дознание и предварительное следствие. ѕри этом, по преступлению, предусмотренному ст.146 ч.2 ”  –‘, проводитс€ предварительное следствие. —рок проведени€ последнего - 2 мес€ца с момента возбуждени€ уголовного дела. ¬ то же врем€, если в установленный законом срок следователь не успел закончить расследование, то ”ѕ  –‘ предусмотрено продление срока следстви€, которое по ходатайству следовател€ производитс€ прокурором. ѕри этом, подавл€ющее количество дел расследуетс€ в срок до 6-ти мес€цев, поскольку на указанный срок следствие продл€етс€ районным прокурором, на срок свыше полугода - прокурором субъекта федерации, а на срок более года - генпрокурором.

ѕо уголовным делам, св€занным с компьютерным пиратством в рамках уголовного процесса суд, как правило, разрешает вопрос о гражданском иске, однако теоретически он может оставить вопрос о разрешении гражданского иска на рассмотрение в соответствующем суде, которым может выступить арбитражный суд или суд общей юрисдикции. ¬ соответствии с јѕ  –‘ арбитражные суды разрешают споры организаций и индивидуальных предпринимателей, св€занных с осуществлением предпринимательской и иной экономической де€тельности. “акой случай может иметь место, если проверка, проведенна€ в организации, показала, что нелицензионное ѕќ используетс€, но сумма используемого программного обеспечени€ была недостаточной и не позволила возбудить уголовное дело. «десь основным доказательством истца станут материалы об отказе в возбуждении уголовного дела. ≈сли же использование нелицензионного ѕќ допустило физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимател€, то иск правообладател€ к нему будет за€вл€тьс€ в суд общей юрисдикции. —тоит отметить, что производство в арбитражном суде гораздо быстрее, чем в суде общей юрисдикции.

ѕримечательно, что в суде практически заново начинаетс€ следствие, но уже судебное: суд исследует все доказательства, добытые следователем. —уд самосто€тельно допрашивает всех свидетелей по делу, допрашивает подсудимого и потерпевшего. ¬ случае не€вки свидетел€ суд вправе огласить его показани€. ѕосле допроса всех участников процесса, суд исследует письменные доказательства по делу, затем стороны выступают с прени€ми, где анализируют все доказательства и называют суду справедливый с их точки зрени€ приговор. ѕосле этого суд выслушивает последнее слово подсудимого и удал€етс€ в совещательную комнату дл€ вынесени€ приговора.

—тоит отметить, что мировое соглашение можно заключить только в гражданском или арбитражном процессе. ¬ уголовном же процессе можно говорить только о примирении сторон, но дл€ примирени€ необходимо, чтобы обвин€емый (или подсудимый) возместили правообладателю ущерб. “олько после этого суд может рассмотреть вопрос о прекращении дела в св€зи с примирением сторон. ѕри этом суд вправе, но не об€зан его прекратить. ѕричиной отказа судом в прекращении дела могут стать как требовани€ уголовного и уголовно-процессуального закона (преступление должно быть совершено впервые и относитьс€ к преступлени€м небольшой и средней т€жести), так и внутреннее убеждение судьи (непризнание вины подсудимым, противодействие следствию и т.п.). —ледователь и прокурор так же вправе прекратить уголовное дело на стадии предварительного следстви€ в св€зи с примирением сторон, но на практике стараютс€ этого не делать, оставл€€ данный вопрос на разрешение суда.

¬озможно ли предотвратить последстви€?

Ќет, практически не возможно. ≈динственный вариант Ц мировое соглашение с правообладателем, но даже в этом случае, придетс€ заплатить и за лицензии и компенсацию правообладателю.  стати, это не исключает претензий со стороны налоговых органов (вы не заплатили за лицензии, значит бюджет недополучил налоги).

–екомендаци€ проста - нужно быть честными. ќднако, в св€зи с тем, что правоохранительные органы не координируют проведение проверок с правообладателем, нередки случае, когда с проверкой приход€т в организации, которые официально оформили свои правоотношени€ с правообладателем и купили лицензии на ѕќ дл€ всего парка компьютеров. ¬ этом случае надо просто хранить как сами лицензии, так и платежные документы, по которым было приобретено ѕќ. »ногда случаютс€ ситуации, когда головное предпри€тие закупает лицензии дл€ своих филиалов и представительств, в таком случае лучше позаботитьс€ о том, чтобы в филиале или представительстве хранились копии всех документов. “акже можно дать рекомендацию о постановке на бухгалтерский учет лицензионного ѕќ как нематериальных активов предпри€ти€.

„то касаетс€ системных администраторов, то можно провести аналогию с главными бухгалтерами. ¬ ‘« "ќ бухгалтерском учете" есть положение о том, что если главный бухгалтер считает платежную операцию незаконной, то об€зан письменно известить об этом генерального директора, и если последний даст письменное указание о проведении операции, то вс€ ответственность с главного бухгалтера снимаетс€. ≈сли вы €вл€етесь системным администратором, и ваш гендиректор решил сэкономить на лицензионном программном обеспечении, а вы решили промолчать, то расплачиватьс€ придетс€ именно вам своей свободой. —пасти системного администратора может только одно - письменное сообщение гендиректору о том, что ѕќ €вл€етс€ нелицензионным с предложением приобрести лицензии. ѕричем копию такого письма с доказательством его получени€ генеральным директором необходимо сохранить.

Ќемного лирикиЕ

ѕрограммные продукты слишком дорогие? ќчень может быть. Ќо давайте разберемс€. ќперационна€ система Windows на данный момент стоит около 5000 рублей. ѕомимо самой загрузочной системы в нее уже вход€т почтовый клиент, »нтернет-браузер, медиа-проигрыватель, текстовый редактор, графический редактор, калькул€тор, адресна€ книга, игрушки и другие функции. Ќе мало!

ј как создаетс€ каждый продукт? Ќужно придумать идею, исследовать рынок на потребность, написать техническое задание, найти профессионалов, которые смогут это воплотить, провести тестирование продукта, довести до потребителей информацию о новом продукте, наладить схему продаж, обеспечить техническую поддержку продукта.

ѕосчитайте затраты: временные, денежные, ресурсы? —колько зан€то людей?

ј после запуска нового продукта, даже пока он не начал приносить прибыль нужно сразу разрабатывать новую версию, потому что потребности пользователей за это врем€ уже выросли. » так по кругу.

—колько минут/часов в день вы работаете за компьютером? —колько дней/недель/мес€цев/лет вы работаете за одной операционной системой? ≈сли провести несложные математические расчеты, то получаетс€ очень даже недорого.

ѕрограммное обеспечение Ц такой же товар, как и монитор, принтер, клавиатура. –азница лишь в том, что ѕќ можно легко продублироватьЕ.

¬згл€нем с другой стороны. ѕредставьте, что ¬ам на работе не плат€т за ваш труд. ¬ы трудитесь, создаете продукт, оказываете люд€м и компани€м услуги, а они вам за это не плат€т потому, что считают, что у вас все очень дорого. Ќо пользуетс€ вашим трудом посто€нно.  аждый день. Ёто как минимум непри€тно, как максимум Ц ¬аша семь€ будет голодна€. –езультат многолетнего труда программистов легко использовать не заплатив им ни копейки.

» еще один момент дл€ руководителей компаний. ¬ последнее врем€ участились случаи захвата компаний (недружественных поглощений) через проверку на легальность используемого ѕќ. ¬ случае обнаружени€ пиратского ѕќ, на компанию накладывают штрафные санкции, которые выкупают конкуренты, после чего к ним переходит владение ¬ашим бизнесом.

http://lomasm.ru/

ћетки:  

 —траницы: [1]